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最高法案例（2018）最高法民申6053號：劉某和妻子離婚，在《離婚協議書》中約定，將房產贈與兒子小劉，并將房屋產權證交予該名子女，後劉某以該房產作為抵押物為再婚妻子銀行貸款提供擔保。後法院執行該套房產，小劉以自己是房產所有權人向高院提起案外人執行異議之訴，因不服高院的判決，向最高院申請再審，最高院駁回再審申請。

 

問1: 請問上述案例中小劉（兒子）是否已是房屋產權所有權人?

 答: 根據《物權法》相關規定，不動產的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。本案中，房屋所有權並未發生轉移（未過戶），因此房屋產權所有人不是小劉。

 

問2：既然小劉不是產權人，他又是基於何種法律依據提起案外人執行異議之訴？

 答: 小劉依據:1）婚姻法《司法解釋二》第8第9條規定：雙方基於自願達成的財產分割協議，具有法律約束力；如在離婚財產分割時有欺詐、脅迫等情形的在離婚後一年除斥期間請求法院撤銷或變更2) 《民法通則》及若干問題的意見（試行）規定，依據書面贈與合同已將產權證書交予受贈人，並已佔有、使用該房屋的，可以認定贈與有效，但應令其補辦過戶手續3）對於本案對離婚財產分割的協議應適用的法律，應適用本題中1）及2）之相關規定。綜上小劉是依據上述3個法定理據提起了案外人執行異議之訴。

 

問3：本案中離婚協議書中的約定將房產給小劉，該約定是否可以認定為贈與關係成立？

 答：從最高院的的裁判要旨可以看出，離婚協議書≠贈與合同，

《離婚協議書》是離婚的夫妻之間對於離婚財產如何處理的安排，而並非是與其子女之間簽訂的書面贈與合同。

 

問4：上述離婚協議中對房產贈與的約定是否有效？ 

答：贈與約定有效，夫妻在離婚協議中對贈與房產作出了意思表示，該約定是有效的。關於贈與關係的成立，取決是否履行了產權過戶義務。本案僅在離婚協議中約定，但雙方並沒有將房產辦理過戶到兒子小劉名下，在房產未過戶之前，贈與的約定（夫妻之間對財產分割的約定）仍然是有效，但贈與關係（夫妻與兒子小劉之間的贈與）沒有成立。

 

問5：請問內地法律是如何規定“贈與”？ 

答：根據《民法通則》及若干問題的意見（試行）規定：公民之間贈與關係的成立，以贈與物交付為准。贈與房屋，如根據書面贈與合同辦理了過戶手續的，應當認定贈與關係成立；未辦理過戶手續的，但贈與人根據書面贈與合同已將產權證書交予受贈人，受贈人依據贈與合同已佔有、使用該房屋的，可以認定贈與有效，但應令其補辦過戶手續。根據該規定對於房屋贈與則必須辦理過戶手續，否則贈與關係不成立。